Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как открыть бизнес по франшизе и не сойти с ума: подробный гид». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые. Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события. Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.
К кому обратиться за профессиональной помощью
Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.
Например, фирма «Бюрократ», которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.
С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.
Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение между франчайзером и франчайзи (правообладатель и пользователь) по которому обладатель прав предоставляет пользователю разрешение использовать исключительные права, репутацию, опыт в заранее оговоренном объеме с указанием или без указания территориальных границ. Пользователь может получить права на изобретение, патент, производственную технологию, корпоративный стандарт. Разрешение предоставляется за установленное вознаграждение.
Зачастую, франчайзи оплачивает франчайзеру за предоставленное коммерческое право:
- Паушальный взнос. Сумма, передающаяся единоразово в момент заключения франчайзинга.
- Роялти. Сумма, передающаяся каждый месяц или каждый год, в соответствии с условиями договора.
Какие документы нужны для продажи франшизы
Перечень документации составляется индивидуально и зависит от сферы деятельности компании и других особенностей бизнеса. Обычно в общий список входят такие бумаги:
- договор коммерческой концессии либо альтернативный вариант – лицензионный договор франчайзинга;
- соглашение о намерениях;
- акт приёмки помещения;
- договор на выезд специалиста в регион.
Обсудим подробнее каждый из документов.
Обычно франчайзер и франчайзи заключают либо договор коммерческой концессии, либо лицензионный договор. Договор коммерческой концессии, прежде всего, является договором на передачу Товарного знака, а так же комплекса ноу-хау, конфиденциальных знаний и опыта франчайзера. Данный договор в обязательном порядке регистрируется в Роспатенте.
Лицензионный договор – это договор на передачу ноу-хау, опыта и конфиденциальных знаний, без передачи Товарного Знака. Данный договор регистрации не подлежит.
К обязанностям франчайзера в обоих случаях относят:
- оказание помощи при производстве или продаже товаров/услуг (техническое, консультативное и прочее);
- контроль качества продукции и/или услуг (в соответствии с положениями договора).
Франчайзи обязан:
- использовать фирменный стиль, коммерческое обозначение и прочие обозначения франчайзинговой программы в соответствии с определённым в договоре способом;
- соблюдать коммерческую тайну, если таковая имеется;
- выполнять инструкции, выданные франчайзером.
Права и обязанности обеих сторон в целом определяются индивидуально.
Читая договор, обращайте внимание на лексику, которую использует составитель. В договоре должно быть ка можно меньше слов, которые можно толковать двояко, типа «в указанный срок», «своевременно», «качественно», «до наступления момента». Формулировки должны быть четкими и однозначными. Сроки должны быть указаны четко — год/месяц/число. Качество должно быть перечислено по пунктам. Качественно — это как? Критерии качества должны быть прописаны в договоре. Весь объем услуг — должен быть перечислен по пунктам, какие услуги составят весь объем. Чем более четкими будут формулировки, тем меньше будет недоразумений и недосказанности.
В шапке договора должен быть указан тип договора, дата и место подписания. Это важно, поскольку все спорные вопросы, если такие возникнут, должны решаться по мету подписания договора. Если договор международный, то в стране подписания договора. Например, вы подписываете договор с американцами на территории США. Это значит, что спорные вопросы должны разбираться в суде в США. Если вы не готовы оплачивать возможные судебные издержки в США, но настаивайте на подписании в своей стране.
Порядок подписания договора
Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован. договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:
- предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
- размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
- как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
- условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
- требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
Дополнительно могут быть указаны:
- территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
- срок действия договора;
- возможность заключать договор субконцессии;
- требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
- запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
- обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
- требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.
Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака. Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т. д.
Договор франчайзинга: каковы основные обязанности франчайзера и франчайзи?
Они уникальны в каждом отдельном случае, но некоторые из них регламентируются Гражданским кодексом РФ.
Франчайзер обязан (если договор не предусматривает иное):
- Передать техническую и коммерческую документацию и предоставить другую информацию, необходимую франчайзи для использования купленных прав
- Проинструктировать франчйзи и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав
Кстати, ограничительные условия от франчайзера могут противоречить антимонопольному законодательству – в этом случае их можно признать недействительными
- Если вы получаете комплексное содействие франчайзера в своем развитии. Франчайзер по умолчанию обязан оказывать техническое и консультационное сопровождение, а также помогать в обучении и повышении квалификации сотрудников. В договоре стоит прописать периодичность и объемы содействия
- Если вы можете стать единственным франчайзи
Основные обязанности франчайзи:
- Использовать товарный знак франчайзера
- Соответствовать по качеству товаров или услуг уровню франчайзера
- Осуществлять все выплаты в срок
- Соблюдать инструкции и указания франчайзера
- Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, если бы обратились к франчайзер
- Не разглашать секреты производства (ноу-хау) и другую конфиденциальную коммерческую информацию
- Предоставлять данные о результатах своей деятельности франчайзеру для осуществления контроля и допускать его на место работы франчайзи, проходить обучение
Основная информация по регистрации договора коммерческой концессии
Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.
То есть без прохождения данной процедуры договор не будет ничтожным. Однако без регистрации:
- не получится ссылаться на данное соглашение при выстраивании отношений с третьими лицами;
- нельзя учитывать суммы, выплаченные по такому договору, для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ;
- правообладатель (франчайзер) может подать на вторую сторону (франчайзи) иск в суд о возмещении убытков, причинённых незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.
Минусы бизнеса в формате франчайзинга
Несмотря на большое количество плюсов франчайзинга, эта бизнес-модель имеет и минусы. Основными из них являются:
- Отсутствие внедрения новых идей. Вся деятельность франчайзи регламентируется договором, поэтому его индивидуальные наработки, инициативы и предложения не могут быть воплощены в реальность.
- Обязательства по контрагентам. Необходимость покупки технического оборудования, средств, любых материалов только у конкретных поставщиков (указанных в договоре) либо у своего франчайзера.
- Высокая стоимость. Некоторые франшизы имеют завышенную цену, например, лицензии на получение эксклюзивного права на использование мирового бренда в определенном регионе.
- Обязательные отчисления определенной суммы средств от чистой прибыли франчайзи.
- Необходимость продления договора. По завершению действия соглашения франчази практически «выбывает» из бизнеса, при этом заработанная им репутация отходит компании-правообладателю без каких-либо компенсационных выплат.
Ключевые требования к договору коммерческой концессии
Чтобы заключить соглашение, в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, правообладателю и пользователю необходимо соблюсти ряд условностей.
1. Договор составляется в письменном виде.
В противном случае его заключение будет признано недействительным.
2. В договоре необходимо четко прописать комплекс передаваемых исключительных прав.
Это могут быть секреты производства, а также права на коммерческое обозначение и товарный знак.
3. Срок действия договора.
Заключенное соглашение может быть ограничено указанными в документе датами. Также возможно заключение договора без указания срока.
4. Сумма вознаграждения.
Взнос пользователя правообладателю должен быть четко обозначен в документе. Вознаграждение выплачивается одноразово, периодически или в других формах, предусмотренных соглашением.
5. Права и обязанности сторон.
Этот раздел договора должен предусматривать обязательства пользователя соблюдать требования правообладателя (например, неразглашение секретов производства). Последний, в свою очередь, должен обеспечить франчайзи советами, предоставить необходимые документы, обучить сотрудников и проч.
6. В документе необходимо отобразить прочие условия.
Сюда относятся любые требования, о которых в договоре ходатайствует любая из сторон.
7. Соглашение подлежит государственной регистрации.
Она необходима в случаях, когда объектами договора являются изобретение, полезная модель, товарный знак или промышленный образец.
Кaк кyпить фpaншизy?
Нa caйтe любoгo кpyпнoгo aгeнтcтвa пo нeдвижимocти ищитe paздeл, кoтopый нaзывaeтcя «Фpaншизa» или «Фpaнчaйзинг» — имeннo тaм пoтeнциaльный фpaнчaйзи мoжeт oтыcкaть вcю нeoбxoдимyю инфopмaцию. Нa чтo нyжнo oбpaщaть внимaниe пpи выбope фpaншизы?
📍 B пepвyю oчepeдь этo oпыт paбoты и динaмикa paзвития. Кaк дoлгo кoмпaния yжe нaxoдитcя нa pынкe? Нacкoлькo ycпeшнo peaлизyeт cвoю дeятeльнocть, кaкoй пpoцeнт нeyдaч? B кaкиx гopoдax yжe дeйcтвyeт выбpaннaя фpaншизa, и в кaкиx плaниpyeтcя oткpытиe нoвыx тoчeк? Кaкaя cтoимocть пoкyпки фpaншизы и чтo в нee вxoдит? Oтвeты нa эти вoпpocы copиeнтиpyют, нacкoлькo вaм, кaк пpeдпpинимaтeлю, пo пyти c тoй или инoй pиэлтopcкoй фpaншизoй.
📍 Нaдeжнocть ceти xopoшo дeмoнcтpиpyeт пapтнepcкиe coглaшeния c бaнкaми и зacтpoйщикaми — дoгoвopeннocть и c тeми, и c дpyгими дaeт вoзмoжнocть пpeдлaгaть бoлee выгoдныe ycлoвия бyдyщим клиeнтaм aгeнтcтвa нeдвижимocти, плюc являeтcя пoдтвepждeниeм тoгo, чтo этo нe фpaншизa-oднoднeвкa, a пepcпeктивный пpoeкт.
📍 Peкoмeндyeм бyдyщим пoкyпaтeлям тaкжe пoиcкaть нa caйтax pиэлтopcкиx кoмпaний инфopмaцию o тoм, чтo фpaнчaйзep гoтoв пpeдocтaвить cвoим бизнec-пapтнepaм – a имeннo, кaкoй фpaнчaйзингoвый пaкeт пpeдлaгaeтcя фpaнчaйзи. Любaя нaдeжнaя ceть, имeющaя мнoгoлeтний (и ycпeшный, чтo нeмaлoвaжнo) oпыт paзвития фpaншизы, мoжeт пpeдлoжить кaк минимyм эти нecкoлькo пyнктoв в кaчecтвe пoддepжки: кopпopaтивнyю CRM и IT-пoддepжкy, цeнтpaлизoвaнный мapкeтинг, peaлизaцию cдeлoк мeждy гopoдaми пpиcyтcтвия, дocтyп к кopпopaтивнoмy oбyчeнию и oбpaзoвaтeльным pecypcaм, клиeнтcкyю бaзy и дpyгиe.
📍 Кoнeчнo, xopoший фpaнчaйзингoвый пaкeт включaeт нe тoлькo эти пyнкты — этo минимyм, кoтopый пoлyчит пpeдпpинимaтeль пpи coтpyдничecтвe c дeйcтвитeльнo xopoшeй фpaншизoй.
📍 Дoпoлнитeльный бoнyc взaимoдeйcтвия c кpyпнoй ceтью — быcтpый пoиcк пoдxoдящeгo пoмeщeния. Кaк пoкaзывaeт пpaктикa, apeндoдaтeли гopaздo aктивнeй идyт нa coтpyдничecтвo c пpeдпpинимaтeлями, пpeдcтaвляющими кoмпaнии нe peгиoнaльнoгo, a фeдepaльнoгo ypoвня.
Нaпpимep, кoмпaния «Этaжи» coтpyдничaeт c 788 зacтpoйщикaми и бoлee 50 бaнкaми пo вceй Poccии,c кoтopыми фpaнчaйзи ceти paбoтaют в paмкax пapтнepcтвa. Этo дaeт пpeдпpинимaтeлям вoзмoжнocть пpoвoдить coвмecтныe peклaмныe кaмпaнии, a тaкжe нeкoтopыe бoнycы и дoпoлнитeльныe пpeфepeнции.
Кoнeчнo, этo нe вce пpeимyщecтвa coтpyдничecтвa c кpyпными ceтями, нo этo yжe coвceм дpyгoй paзгoвop.
B peйтинг кoмпaний c caмыми дopoгими в миpe фpaншизaми вxoдят Amazing Spaces, кoтopaя cпeциaлизиpyeтcя нa бeзoпacнoм xpaнeнии гpyзoв и вeщeй (cтoимocть фpaншизы — 8,25 миллиoнoв дoллapoв), ceмeйный pecтopaн Golden Corral, кoтopый cyщecтвyeт бeз мaлoгo 80 лeт (6,76 миллиoнoв дoллapoв в кaчecтвe пayшaльнoгo взнoca, a тaкжe тpи миллиoнa дoллapoв кaпитaлa) и oтeль Holiday Inn, ocнoвaнный в 1952 гoдy (зa фpaншизy пpидeтcя зaплaтить пять миллиoнoв дoллapoв).
Чyть мeньшe пpocят фpaнцyзcкий гипepмapкeт poзничнoй тopгoвли Carrefour, гocтиничныe кopпopaции Marriott и Hilton, cпopтивный бap Buffalo Wild Wings Grill & Bar, гдe пoдaют знaмeнитыe нa вecь миp кypиныe кpылышки Бyффaлo, a тaкжe pecтopaны быcтpoгo питaния Culver’s, KFC и Denny’s — пocлeдний пpocлaвилcя нe тoлькo блaгoдapя cвoим пaнкeйкaм, нo и фopмaтy кpyглocyтoчнoгo oбcлyживaния.
Какие расходы влечет регистрация франшизы в Роспатенте
Роспатент оказывает услуги за установленную плату. Итоговая сумма может колебаться в зависимости от региона и специфики регистрируемого товара.
- На 2019 год стоимость услуги составляет 13 тысяч 500 рублей.
- Если регистрация затрагивает не одну, а несколько единиц, то за каждую последующую потребуется внести дополнительный взнос. Его размер — 850 рублей.
- Каждый товарный знак облагается дополнительным платежом. За один элемент потребуется внести 11 тысяч 500 рублей.
Почему Роспатент отказывает
После повторного рассмотрения просьбу могут не удовлетворить. Существует несколько причин для отказа:
- Нечитаемые документы. Заявку не примут, если хотя бы одна из требуемых бумаг представлена в ненадлежащем виде, с плохо различимым текстом.
- Неоговоренные исправления. Текст договора не должен содержать зачеркиваний и прочих следов механических исправлений.
- Иноязычные бумаги. Если договор заключается с иноязычной компанией на иностранном языке, то обязательно должны прилагаться дубликаты документов на русском языке.
- Неполнота данных. В договоре должны быть прописаны исчерпывающие данные об обеих сторонах.
- Отсутствие печатей. Заявление перед подачей должно быть подкреплено печатью юридического лица.
- Незаконность сделки. При наличии нарушений просьба будет отклонена.
Договор коммерческой концессии (франшизы)
Договор коммерческой концессии — это соглашение, по которому одно лицо передает другому набор исключительных прав. В него, как правило, входят права на товарный знак (бренд), патент и/или индивидуальное обозначение. На практике это означает, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель дает свое разрешение другой компании или ИП работать на определенной территории под брендом правообладателя.
Подобные взаимоотношения выгодны обеим сторонам, так как владелец прав (франчайзер) получает от другой стороны (франчайзи) плату (роялти). Покупатель прав, соответственно, благодаря заключению договора франшизы получает возможность вести бизнес под уже известным и раскрученным именем.
Существенные условия договора франшизы:
Особенностью этого вида договора является то, что его нельзя заключить без передачи права на использование товарного знака. Другим важным условием договора является объем передаваемых прав. Кроме того, в документе обязательно указывается цена, а также форма и периодичность выплаты денег франчайзеру. Также в документе указывают территорию и срок действия франшизы. Договор концессии действителен только при наличии письменной формы и только при условии прохождения государственной регистрации. Без госрегистрации он считается недействительным.
Стоит отметить, что при заключении договора концессии обладатель прав оставляет за собой возможность контроля над действиями франчайзи. Он вправе следить за качеством производимых товаров или оказываемых услуг, а также требовать установки фиксированных цен на них. При этом договор обычно включает в себя обязанность правообладателя предоставлять франчайзи техническую и консультационную поддержку, а также проводить обучение его сотрудников. В договоре концессии иногда предусматривается ограничение на заключение пользователем аналогичных договоров с другими правообладателями.
Регистрация контракта
Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте делает его законным и свидетельствует о вступлении его в силу. Вся деятельность, которая велась до данной процедуры, не имеет под собой никакой юридической обоснованности и может считаться нелегальной. При этом ответственность за нарушение закона возлагается на франчайзи.
На весь процесс может уйти несколько месяцев. Вопреки отсутствию ответственности, заняться оформлением обязан франчайзер. А потому оплачивать лицензию и приступать к ведению деятельности, пока не будет пройдена регистрация, даже не имеет смысла.
Кроме того, даже если покупатель все же решит начать работать раньше, правообладатель не будет отвечать за качество производимой в этом случае продукции. При этом такое сотрудничество может быть держателем основного права собственности признано незаконным, а отношения могут быть расторгнуты по причине неправомерного использования товарного знака и бренда.
Не менее важным является факт проверки в Роспатенте, на какой промежуток зарегистрирован товарный знак, на который будет передана лицензия. Возможно, что срок заканчивается еще до того, как покупатель вступит в право владения бизнес-моделью. Особенно важно это учесть, когда подписывается договор международного франчайзинга.
Нелишним будет отметить и тот факт, что доля иностранных франшиз в российском бизнесе довольно велика. Но строится эта модель несколько иначе. Проведя ряд маркетинговых исследований, владелец бизнес-идеи начинает задумываться не над вопросом, как выделить несколько франшиз на одну страну, а над тем, как выделить одну – для одного представителя, и предоставить ему право в дальнейшем самостоятельно развивать сеть.